Ga in bezwaar tegen afwijzing LKV na overgang onderneming

Volgens de Belastingdienst heeft een werkgever in principe geen recht op een loonkostenvoordeel voor werknemers die bij de overgang van een onderneming in dienst zijn getreden. Dit is misschien onjuist, zodat in bezwaar gaan nuttig kan zijn.

Op 24 maart 2023 is Advocaat-generaal (A-G) Pauwels met een conclusie gekomen over de volgende zaak. Een man drijft een onderneming via zijn eenmanszaak. Deze eenmanszaak neemt op 1 maart 2018 een vrouw in dienst die ouder is dan 56 jaar. Vóór haar indiensttreding heeft deze werkneemster een WW-uitkering genoten. Zij heeft in de periode van september 2017 tot 1 maart 2018 niet gewerkt voor de eenmanszaak. Op 26 april 2018 verstrekt het UWV aan deze werkneemster een doelgroepverklaring. Deze verklaring noemt de eenmanszaak als werkgever. De verklaring is geldig van 1 maart 2018 tot en met 28 februari 2021. Op 7 mei 2018 vindt de inschrijving van de vof in het register van de Kamer van Koophandel plaats. De man en zijn echtgenote zijn de vennoten van deze vof. Bij de inschrijving melden zij dat de vof per 1 januari 2018 de onderneming van de eenmanszaak voortzet.

Hof oordeelt dat vof recht heeft op LKVDe vof zet van rechtswege de arbeidsovereenkomst met de werkneemster voort. Wanneer de vof in haar loonaangifte over 1 mei 2018 tot en 31 december 2018 verzoekt om toepassing van het loonkostenvoordeel (LKV) oudere werknemers, wijst de inspecteur dit verzoek af. Hij stelt dat de vrouw pas op 7 mei 2018 in dienst is getreden. Zij heeft dan niet in de kalendermaand daarvoor recht gehad op een WW-uitkering. Maar hof Arnhem-Leeuwarden (ECLI:NL:GHARL:2022:4251) oordeelt dat het moment van indiensttreding bij de eenmanszaak telt als de aanvang van de dienstbetrekking. Verder oordeelt het hof dat de doelgroepverklaring nog steeds geldig is. Dat de doelgroepverklaring de eenmanszaak noemt als de werkgever, doet daar niets aan. Het hof oordeelt daarom dat de vof recht heeft op het LKV. De staatssecretaris van Financiën is in cassatie gegaan tegen deze hofuitspraak.

A-G is het eens met het hofDe A-G concludeert dat men de wet zo moet uitleggen dat bij overgang van onderneming het moment van indiensttreding bij de overdragende werkgever geldt als de aanvang van de dienstbetrekking. Daarnaast verwerpt hij de opvatting van de inspecteur dat de doelgroepverklaring alleen geldig is voor de overdragende werkgever. Kortom, de A-G concludeert dat de hofuitspraak correct is. Hij adviseert daarom de Hoge Raad om het cassatieberoep van de staatssecretaris ongegrond te verklaren.

Advies van de BelastingdienstDe Belastingdienst laat weten nog steeds het standpunt te hebben dat een LKV bij de overgang van een onderneming en bij contractovername niet mee overgaat naar de overnemende werkgever. Dat is ook het uitgangspunt bij de berekening van de LKV’s in de beschikking Wtl over 2022. Toch houdt de Belastingdienst ook rekening met de mogelijkheid dat de Hoge Raad het advies van de A-G opvolgt. Daarom worden werkgevers op het volgende gewezen. Heeft een werkgever bij de overgang van een onderneming of bij een contractovername werknemers in dienst gekregen? En had de overdragende werkgever voor die werknemers recht op een LKV? Dan kan de werkgever op de gebruikelijke manier bezwaar maken tegen zijn beschikking Wtl over 2022. Als de Hoge Raad de A-G volgt, neemt de Belastingdienst het bezwaarschrift inhoudelijk in behandeling. De inspecteur wijst het bezwaarschrift als de Hoge Raad zijn standpunt volgt.

Attentiepunten bij bezwaar

Bij het indienen van een bezwaarschrift moet de werkgever het volgende onthouden:

Voor het bezwaarschrift kan de werkgever het nieuwe formulier ‘Bezwaar loonheffingen’ gebruiken. Het bezwaarschrift moet binnen zes weken na de datum van de beschikking binnen zijn bij de Belastingdienst. De werkgever moet in zijn bezwaarschrift verwijzen naar de procedure bij de Hoge Raad (ECLI:NL:PHR:2023:341). Het bezwaarschrift moet vermelden over welke werknemers het gaat. De werkgever moet per werknemer aangeven om welk LKV het gaat en de doelgroepverklaring van deze werknemers toevoegen. Men moet het bezwaarschrift sturen naar Belastingdienst/Centrale administratieve processen, Postbus 8738, 4820 BA Breda.

Bronnen: Parket bij de HR 24-03- 2023 (gepubl. 14-04-2023) en Belastingdienst actueel 25-07-2023.